娃哈哈集團(tuán)創(chuàng)始人宗慶后過(guò)世一年多后，一場(chǎng)持續(xù)升溫的家族紛爭(zhēng)將離岸家族信托又推到了聚光燈下。
由于涉及跨境法系的差異，這場(chǎng)紛爭(zhēng)在法律層面非常復(fù)雜，也引發(fā)了各界對(duì)于中國(guó)家族企業(yè)在財(cái)富繼承、信托工具與倫理關(guān)系方面的深刻思考。
近年來(lái)，作為高凈值家族兼顧財(cái)富傳承、風(fēng)險(xiǎn)隔離、稅務(wù)籌劃等多目標(biāo)的重要選項(xiàng)，離岸家族信托越來(lái)越受歡迎，但也因?yàn)榧m紛增多而面臨諸多質(zhì)疑。
比如，家族信托內(nèi)的資金能否被他人轉(zhuǎn)出？如果“被異常轉(zhuǎn)出”，是否意味著信托被“擊穿”？相比在中國(guó)內(nèi)地設(shè)立的家族信托，離岸家族信托有哪些異同和優(yōu)劣？
圍繞這些問(wèn)題，第一財(cái)經(jīng)記者采訪了國(guó)際稅法領(lǐng)域的專業(yè)人士。綜合來(lái)看，首先，離岸家族信托里的錢并非除受益人之外完全動(dòng)不得；其次，在涉及美籍受益人的離岸信托中，F(xiàn)GT（Foreign Grantor Trust，外國(guó)委托人信托）是非常重要的模式，此類信托很多案例的實(shí)際控制權(quán)在委托人手里，且用途相對(duì)靈活，引起糾紛和爭(zhēng)議并不少見(jiàn)；再次，遺囑與家族信托獨(dú)立存在，不沖突，但不同法律體系下的認(rèn)定存在差異。
海邦國(guó)際顧問(wèn)集團(tuán)高級(jí)副總裁、知名國(guó)際稅法專家王文星告訴記者，離岸家族信托往往涉及不同國(guó)家（地區(qū)）的信托法、稅法、監(jiān)管與合規(guī)、地域文化差異乃至民事訴訟法等，牽涉面較廣，一旦發(fā)生糾紛會(huì)非常復(fù)雜。
FGT和FNGT的隱蔽“開關(guān)”：
家族信托里的錢并非完全動(dòng)不得
相較于在岸也就是中國(guó)內(nèi)地范圍內(nèi)設(shè)立的家族信托，離岸家族信托對(duì)中國(guó)“富豪”的一大吸引力是法律穩(wěn)定性和稅收優(yōu)勢(shì)。
而對(duì)于涉及美籍受益人的跨境家族來(lái)說(shuō)，相較于直接在美國(guó)等屬人稅制的他國(guó)境內(nèi)設(shè)立家族信托，對(duì)委托人或仍為中國(guó)稅務(wù)居民的繼承人監(jiān)護(hù)人來(lái)說(shuō)，離岸家族信托在跨境資金流動(dòng)靈活性及家族企業(yè)再投資便利性方面都更為友好。
在此背景下，在以美國(guó)稅務(wù)居民為受益人的家族信托規(guī)劃中，當(dāng)龐大家族資產(chǎn)面對(duì)美國(guó)復(fù)雜且嚴(yán)苛的稅務(wù)體系時(shí)，架構(gòu)FGT模式的信托，往往被很多從事家族財(cái)富傳承規(guī)劃的服務(wù)機(jī)構(gòu)描述為一個(gè)“完美工具”。但其“完美”的“優(yōu)勢(shì)”也會(huì)在特定語(yǔ)境下立刻急轉(zhuǎn)為“完美”的“爆點(diǎn)”。
什么是外國(guó)委托人信托（FGT）？在理解該模式之前，要先理清一些枯燥的稅法內(nèi)容。
王文星告訴記者，在中國(guó)香港設(shè)立的信托，若受益人為美籍人士（包括美國(guó)公民、綠卡持有人或滿足實(shí)質(zhì)逗留測(cè)試的居民），因?yàn)槠洳粷M足美國(guó)國(guó)內(nèi)信托的“法院測(cè)試”或“控制測(cè)試”，被美國(guó)法律視為“外國(guó)信托”。
根據(jù)美國(guó)稅法，外國(guó)信托分為：外國(guó)委托人信托（FGT）和外國(guó)非委托人信托（FNGT，F(xiàn)oreign Non-Grantor Trust）。
外國(guó)委托人信托架構(gòu)下，委托人通常是非美籍人士，且被視為信托資產(chǎn)的實(shí)際擁有者或?qū)嶋H控權(quán)人；又因?yàn)榇祟愋磐型ǔ榭沙蜂N類型，信托往往會(huì)設(shè)定委托人本身或其配偶或子女為實(shí)際受益人。
外國(guó)非委托人信托是非委托人控權(quán)的信托，委托人不被視為家族資產(chǎn)的擁有者，信托資產(chǎn)則過(guò)渡到由信托本身持有。因此，美籍受益人需要對(duì)信托的分配收益在美國(guó)進(jìn)行申報(bào)納稅。
王文星說(shuō)，外國(guó)委托人信托（FGT）有三個(gè)顯著特點(diǎn)：一是委托人掌握主控權(quán)，保留對(duì)信托資產(chǎn)的投資權(quán)與分配權(quán)，既具有隱私性又具有靈活性；二是委托人在世期間，信托財(cái)產(chǎn)免于被美國(guó)稅收主管當(dāng)局課稅，既具有資產(chǎn)保護(hù)性又具有稅務(wù)規(guī)劃優(yōu)勢(shì)；三是委托人過(guò)世后轉(zhuǎn)變?yōu)橥鈬?guó)非委托人信托，從可撤銷到不可撤銷狀態(tài)的平穩(wěn)過(guò)渡，才能真正意義上成為指定受益人的最終實(shí)際資產(chǎn)。
其中，上述第一個(gè)特點(diǎn)，在資金流/財(cái)產(chǎn)流上表現(xiàn)為“可進(jìn)可出”，在家族企業(yè)經(jīng)營(yíng)方面優(yōu)勢(shì)明顯。
相比之下，外國(guó)非委托人信托（FNGT）作為一種不可撤銷信托類型，則不具備減輕美籍受益人美國(guó)稅負(fù)的優(yōu)勢(shì)，但其確定性更強(qiáng)，信托內(nèi)基礎(chǔ)資產(chǎn)在信托成立起即“不進(jìn)不出”，在觸發(fā)傳承/贈(zèng)予等條件后，可由受益人實(shí)際控權(quán)并根據(jù)信托協(xié)議約定的要素支配信托資產(chǎn)。
一般而言，在FGT的非美稅務(wù)居民委托人去世之后，F(xiàn)GT將自動(dòng)轉(zhuǎn)為FNGT，這一方面意味著信托內(nèi)財(cái)產(chǎn)的主控權(quán)由委托人轉(zhuǎn)移到受益人手中，完成財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；另一方面也意味著，這一家族信托內(nèi)財(cái)產(chǎn)的增值收益部分將從此需要向美國(guó)稅收主管當(dāng)局申報(bào)稅表并繳納資本利得稅。
但也有一些例外情況，比如當(dāng)信托委托人為非單一委托人時(shí)。
王文星說(shuō)，當(dāng)跨境超高凈值家族的家族資產(chǎn)過(guò)于龐大，就會(huì)將家族信托的主要關(guān)注點(diǎn)聚焦到美國(guó)稅負(fù)規(guī)劃的目的上。當(dāng)家族信托為非單一委托人時(shí)，如果其他委托人沒(méi)有在“主委托人”過(guò)世后主動(dòng)變更信托屬性，具有多委托人屬性的“委托人委員會(huì)”機(jī)制可以使得離岸家族信托在更長(zhǎng)的時(shí)間里維持FGT的屬性。
“這個(gè)屬性特征，在家族成員和諧相處時(shí)，相安無(wú)事，極具優(yōu)勢(shì)；但是在家族成員‘反目成仇’時(shí)，往往會(huì)成為反噬的殺手锏?！彼f(shuō)。
“如果一個(gè)FGT信托的委托人去世后，有指定受益人之外的‘第三人’能夠從信托中轉(zhuǎn)出資金，基本可以說(shuō)明三點(diǎn)：一，這是一個(gè)可撤銷信托；二，這個(gè)信托的委托人并不單一，而是可能存在一個(gè)‘委托人委員會(huì)’，可能是一開始設(shè)立，也可能是中途增加，這在中國(guó)香港是類似大陸‘雙委托人’的模式；三，轉(zhuǎn)出資金的‘第三人’也在‘委托人委員會(huì)’中，或者基于遺囑等指令獲得了對(duì)該信托的處置權(quán)利，因?yàn)槔碚撋现挥形腥擞袡?quán)利下達(dá)資金轉(zhuǎn)出的指令?！蓖跷男钦f(shuō)。
FGT信托的靈活性：可用于家族財(cái)富傳承，
也可用于家族企業(yè)不時(shí)之需
簡(jiǎn)而言之，美國(guó)稅法下的FGT可撤銷信托，因其可撤銷的屬性在支持家族企業(yè)經(jīng)營(yíng)上更靈活，在家族財(cái)富規(guī)劃上有著更強(qiáng)的美國(guó)稅務(wù)優(yōu)化功能，正受到越來(lái)越多中國(guó)內(nèi)地人士的歡迎。
FGT可撤銷信托，也常常被財(cái)富規(guī)劃從業(yè)人士通俗解釋為“代替遺囑的代持架構(gòu)”。“因?yàn)榇┩负蟮扔跊](méi)有設(shè)立嚴(yán)格意義上的信托，這是FGT的特點(diǎn)。”王文星稱。
如他介紹，在中國(guó)香港所適用的普通法系的可撤銷信托模式下，離岸家族信托內(nèi)的財(cái)產(chǎn)是動(dòng)態(tài)的，有資金轉(zhuǎn)出并不意味著家族信托被“擊穿”。對(duì)于資金轉(zhuǎn)出的用途限制，他表示：“這取決于信托協(xié)議，如果沒(méi)有特別約定就沒(méi)有特殊限制?！?/p>
“只要信托設(shè)計(jì)本身沒(méi)有瑕疵，在流程符合制度規(guī)則的情況下，委托人對(duì)資金進(jìn)行轉(zhuǎn)出，并不影響信托的有效性，但可能標(biāo)志著信托三原則下的‘意圖’有所轉(zhuǎn)變。至于流程是否規(guī)范，比如是否經(jīng)過(guò)了‘委托人委員會(huì)’的一致同意，或者以遺囑為參考下達(dá)相關(guān)指令是否條件充分，還要看司法上的裁定?！蓖跷男钦f(shuō)。
FGT可撤銷信托的一個(gè)重要吸引力是它的靈活性。但王文星指出，這是FGT可撤銷信托的優(yōu)點(diǎn)，也是缺點(diǎn)，因?yàn)閺膫鞒谢蛸?zèng)予等角度，這與很多高凈值人群（尤其受益人）追求的指向確定性具有天然沖突。
“因?yàn)閺脑O(shè)立之初，這個(gè)信托就隱含著兩重功能，即可以‘密封’不動(dòng)單純用于財(cái)富傳承，也可以在企業(yè)經(jīng)營(yíng)需要時(shí)用于支持企業(yè)發(fā)展，這個(gè)決定權(quán)掌握在委托人手中。”他說(shuō)，如果“委托人委員會(huì)”中有人想要增強(qiáng)確定性，可以在“主要委托人”過(guò)世后主動(dòng)將FGT變更為外國(guó)非委托人信托（FNGT），這時(shí)候需要作出稅負(fù)優(yōu)勢(shì)與財(cái)產(chǎn)確定性之間的取舍。
王文星進(jìn)一步指出，家族信托在實(shí)際應(yīng)用中最主要的作用有三個(gè)：首先是可以幫助委托人更好地安排財(cái)產(chǎn)分配的節(jié)奏，比如防止一次性分配被后代肆意揮霍；其次是做一些確定性的指向安排，但這與企業(yè)經(jīng)營(yíng)的靈活性相排斥；再次是獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的隔離性，包括稅務(wù)、債務(wù)等適當(dāng)層面，但兩個(gè)層面的作用在不同國(guó)家、不同法律框架下差異很大。
區(qū)別于中國(guó)內(nèi)地境內(nèi)家族信托賬戶主要限于個(gè)人，離岸家族信托的架構(gòu)設(shè)計(jì)中，一種常見(jiàn)的操作是以一家境外的“殼公司”賬戶作為信托賬戶，后者一方面更便于跨境資金的流動(dòng)，另一方面也更便于發(fā)揮FGT信托在企業(yè)經(jīng)營(yíng)層面的作用。
不過(guò)，他也強(qiáng)調(diào)，這一類“殼公司”要處理好中國(guó)境內(nèi)企業(yè)所得稅問(wèn)題，以及企業(yè)分配給中國(guó)稅務(wù)居民的個(gè)人所得稅問(wèn)題，防止被認(rèn)定惡意避稅。
所謂的“擊穿”：
可能僅發(fā)生在兩大類信托里
家族信托為何會(huì)被“擊穿”？哪些情況被認(rèn)定為“擊穿”？
“在可撤銷信托模式下，其實(shí)本身并不存在實(shí)質(zhì)上所謂的被‘擊穿’，因?yàn)橹骺貦?quán)在委托人手里。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，‘擊穿’只存在于中國(guó)境內(nèi)法律框架下的他益型信托，以及英美法系下的不可撤銷信托?！蓖跷男钦f(shuō)。
對(duì)標(biāo)英美法系下的可撤銷信托和不可撤銷信托類型，中國(guó)境內(nèi)將家族信托分為自益信托和他益信托。
王文星以中國(guó)內(nèi)地的家族信托舉例說(shuō)，家族信托能夠發(fā)揮作用尤其是發(fā)揮財(cái)產(chǎn)隔離作用有多重前提條件，涉及的要素包括信托設(shè)立的時(shí)間點(diǎn)和目的（比如是否具有主觀避債目的）、財(cái)產(chǎn)來(lái)源合法性、（夫妻）共同財(cái)產(chǎn)判定及是否知情同意等。
對(duì)相關(guān)要素的認(rèn)定也是確定家族信托是否有效、討論家族信托是否被“擊穿”的前提。
根據(jù)國(guó)家金融監(jiān)督管理總局發(fā)布并于2023年6月開始實(shí)施的信托三分類新規(guī)，家族信托的定義如下：信托公司接受單一自然人委托，或者接受單一自然人及其親屬共同委托，以家庭財(cái)富的保護(hù)、傳承和管理為主要信托目的，提供財(cái)產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險(xiǎn)隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。家族信托初始設(shè)立時(shí)實(shí)收信托應(yīng)當(dāng)不低于1000萬(wàn)元。受益人應(yīng)當(dāng)為委托人或者其親屬，但委托人不得為唯一受益人。家族信托涉及公益慈善安排的，受益人可以包括公益慈善信托或者慈善組織。單純以追求信托財(cái)產(chǎn)保值增值為主要信托目的、具有專戶理財(cái)性質(zhì)的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托。
這也意味著，在中國(guó)內(nèi)地，嚴(yán)格意義上的家族信托都是他益型信托。他益型家族信托與不可撤銷家族信托的共同屬性在于，信托財(cái)產(chǎn)的實(shí)際控制權(quán)均應(yīng)該掌握在受益人手中，委托人在信托成立后不再具有對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)。
在此背景下，王文星說(shuō)，有兩種常見(jiàn)的家族信托“擊穿”情形：第一，委托人通過(guò)某種方式動(dòng)用信托賬戶內(nèi)財(cái)產(chǎn)，即故意“擊穿”；第二，必要專業(yè)流程缺失導(dǎo)致的“擊穿”，這也是最常見(jiàn)的一種“誤擊穿”。
“所以信托其實(shí)是一種包含了很多‘無(wú)用’且必要程序的專業(yè)設(shè)計(jì)，要發(fā)揮作用不僅要產(chǎn)品設(shè)計(jì)嚴(yán)謹(jǐn)，流程合規(guī)性也非常重要，后者的關(guān)鍵是信托公司、律師（律所）等服務(wù)機(jī)構(gòu)要足夠?qū)I(yè)?！蓖跷男钦f(shuō)。
他舉例說(shuō)，在不可撤銷信托/他益型信托中，當(dāng)委托人以觸發(fā)信托利益分配條件等理由要求信托公司將家族信托內(nèi)部分/全部財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)向受益人賬戶時(shí)，無(wú)論委托人的要求是否合理，信托公司都不能以此為指令標(biāo)準(zhǔn)直接進(jìn)行劃轉(zhuǎn)操作，而是應(yīng)該由信托公司、律師等履行完必要的審議流程程序后作出決定，否則該信托資產(chǎn)很容易被認(rèn)定為自益型信托。
內(nèi)地離岸信托業(yè)務(wù)尚不成熟，
遺囑與信托獨(dú)立有沖突
當(dāng)離岸家族信托設(shè)立時(shí)點(diǎn)早于遺囑設(shè)立時(shí)點(diǎn)，離岸家族信托的財(cái)富傳承功能是否還有效？非婚生子女在遺產(chǎn)繼承上是否有國(guó)籍區(qū)分？中國(guó)內(nèi)地的離岸家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展如何？是不是所有內(nèi)地“富豪”都適合設(shè)立海外家族信托？
在遺產(chǎn)繼承方面，對(duì)于《民法典》明確規(guī)定的“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利”，王文星稱，只要能證明親子關(guān)系，國(guó)籍不會(huì)影響子女的繼承權(quán)。
“在中國(guó)香港，家族信托本身是可以作為遺囑替代的，是一種不需要法庭認(rèn)證的‘遺囑’，所以理論上不會(huì)因?yàn)闀r(shí)間先后順序影響彼此的財(cái)富傳承獨(dú)立性。但是，不同法律體系下可能認(rèn)定會(huì)有差異，如果發(fā)生糾紛，最終要看跨境司法的協(xié)調(diào)結(jié)果，比如可能會(huì)考慮遺囑中是否包含‘所有資產(chǎn)’，會(huì)比較復(fù)雜。”王文星說(shuō)。
“很多人以為，信托寫了受益人就萬(wàn)事大吉。其實(shí)不然，遺產(chǎn)繼承是公法范疇，信托是私法安排，兩者‘打架’的時(shí)候，法院不一定認(rèn)你這一邊的訴求。”北京云亭律師事務(wù)所律師李寒蕾對(duì)第一財(cái)經(jīng)表示，從以往經(jīng)驗(yàn)看，如果沒(méi)有提前設(shè)定身份審查機(jī)制或預(yù)留調(diào)節(jié)空間，家族信托在遺囑面前很容易被挑戰(zhàn)。
近年來(lái)，中國(guó)境內(nèi)多家信托公司推出并落地了美籍受益人家族信托，但在王文星看來(lái)，中國(guó)境內(nèi)的信托機(jī)構(gòu)在這一領(lǐng)域的業(yè)務(wù)還不成熟，其中最大的短板是無(wú)法建立單獨(dú)、清晰的家族信托財(cái)產(chǎn)的財(cái)務(wù)報(bào)表，更多是以較為籠統(tǒng)的企業(yè)報(bào)表作為代替，未來(lái)還有很大的進(jìn)步空間。
除此之外，離岸家族信托還有很多稅務(wù)問(wèn)題待解。王文星表示，考慮到中國(guó)內(nèi)地、中國(guó)香港、美國(guó)等地在信托稅法、資本利得稅、遺產(chǎn)稅、贈(zèng)與稅等層面的法律框架均有差異，離岸家族信托面臨著“稅法三角形”下的多種復(fù)雜情形。而利益相關(guān)人或信托公司若單純出于避稅目的而決策不慎，會(huì)影響信托功能的發(fā)揮。
他舉例說(shuō)，在部分可撤銷的涉及美籍受益人的FGT家族信托案例中，有信托公司為了實(shí)現(xiàn)在美國(guó)境內(nèi)的免稅目的，會(huì)專門尋找律師事務(wù)所出具關(guān)于美國(guó)稅務(wù)豁免的法律意見(jiàn)書。但回到國(guó)內(nèi)的制度框架，這一意見(jiàn)書也間接論證說(shuō)明了該信托為自益型信托，中國(guó)境內(nèi)的債權(quán)人就可以利用這一點(diǎn)認(rèn)定信托已被“擊穿”，當(dāng)委托人面臨債務(wù)追償時(shí)，該信托可能會(huì)失去風(fēng)險(xiǎn)隔離功能。
李寒蕾認(rèn)為，近年來(lái)，華人“富豪”家族信托暴露的主要問(wèn)題并不在于信托產(chǎn)品結(jié)構(gòu)本身，而是相關(guān)方?jīng)]有把信托當(dāng)作真正的“治理機(jī)制”來(lái)很好地使用，常見(jiàn)的誤區(qū)包括“設(shè)而不交”、信托和遺囑沒(méi)打通、受益人范圍“設(shè)得太死”等。
那么，海外家族信托更適合哪些人群？“不是所有人都適合上來(lái)就設(shè)一個(gè)海外信托，如果只是為了防風(fēng)險(xiǎn)而設(shè)立，往往會(huì)‘結(jié)構(gòu)過(guò)重’，不利于后續(xù)運(yùn)營(yíng)?！崩詈俳ㄗh，設(shè)立海外家族信托的群體可以考慮以下條件：一是有或即將有部分資產(chǎn)在海外；二是家庭成員中存在跨國(guó)/跨身份情況；三是計(jì)劃企業(yè)海外融資或IPO，控股結(jié)構(gòu)需要優(yōu)化與隔離；四是有較強(qiáng)的意愿通過(guò)制度形式將“權(quán)”“利”分離，實(shí)現(xiàn)逐步交班。
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